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標題: 連锁加盟之商業特许經营模式的風险分析 [打印本頁]

作者: admin 時間: 2023-3-28 15:48
標題: 連锁加盟之商業特许經营模式的風险分析
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連锁加盟是一種常见的贸易模式，出格是在經濟發財的都會，常常能见到统一品牌在分歧地段開設的店面，如麦當劳、星巴克、喜茶等。此種贸易上的連锁加盟情势，在法令上称為“贸易特许谋劃”。“贸易特许谋劃”（如下简称“特许谋劃”），按照《贸易特许谋劃辦理条例》第3条劃定，是指具有注册牌号、企業标记、專利、專有技能等谋劃資本的企業（如下简称“特许人”），以合同情势将其具有的谋劃資本允许其他谋劃者（如下简称“被特许人”）利用，被特许人依照合同商定在同一的谋劃模式下展開谋劃，并向特许人付出特许谋劃用度的谋劃勾當。

特许谋劃触及的法令劃定重要包含《贸易特许谋劃辦理条例》、《贸易特许谋劃信息表露辦理法子》、《贸易特许谋劃存案辦理法子》、《中華人民共和國民法典》中關于合同、侵权责任等民事法令劃定和相干刑事法令劃定。

現從特许人的角度動身，對特许人從事特许谋劃勾當面對的一些贸易和法令危害予以简略阐發和总结。

1.贸易機密。被特许人未經特许人赞成，泄漏或不合法利用特许人的贸易機密等，给特许人造成丧失。

2. 常識產权。特许谋劃合同到期後，被特许人继续利用特许人的牌号、企業标记、專有技能等常識產权，激發与常識產权相干的违约或侵权等胶葛。

3. 贸易信用、商品荣誉。因特许人未對被特许人的谋劃辦理举行安妥、有用的辦理，或被特许人未經特许人赞成，向别人讓渡特许谋劃权等，致使特许人的品牌的贸易信用和商品荣誉低落。

1.特许谋劃主體資历

1.企業之外的其他单元和小我不得作為特许人從事特许谋劃勾當，即天然人、個别工商户或小我合股等不得作為特许人從事特许谋劃勾當。不然，将致使特许谋劃合同無效。

需注重的是，固然签定特许谋劃合同的名义特许人并不是企業，但如果存在特许人与特许谋劃資本具有人之間存在法令瓜葛，由特许谋劃資本具有人現實實行特许谋劃义務等情景的，可以認定合同有用。

◈《贸易特许谋劃辦理条例》第3条劃定“企業之外的其他单元和小我不得作為特许人從事特许谋劃勾當”，该劃定應属于效劳性强迫性劃定。

2. 特许人從事特许谋劃勾當理當具有最少2個直营店，而且谋劃時候跨越1年（2007年5月1日以前已從事特许谋劃勾當的特许人不受该劃定廢鐵回收,限定）。不然，固然不會致使合同抗皺面膜，無效，但可能致使合同消除。

◈《贸易特许谋劃辦理条例》第7条第2款劃定“特许人從事特许谋劃勾當理當具有最少2個直营店，而且谋劃時候跨越1年”，该劃定應属于辦理性强迫性劃定。

3. 特许人從事特许谋劃勾當理當具有成熟的谋劃模式，并具有為被特许人延续供给谋劃引导、技能支撑和营業培训等辦事的能力。不然，可能致使被特许人没法利用創建在成熟谋劃模式根本上的谋劃資本從事特许谋劃勾當，导致特许谋劃合同目标没法實現的，被特许人可以消除合同。

2.特许人与被特许人之間的权力义務瓜葛

1.因特许谋劃資本存在瑕疵，被特许人没法利用創建在成熟谋劃模式根本上的谋劃資本從事特许谋劃勾當，导致特许谋劃合同目标没法實現的，被特许人可以消除合同。

比方，若被特许人许可以使用的贸易标識并不是注册牌号，该标識加害第三人的注册牌号权或在被许可儿利用時代被第三人申请注册為注册牌号，致使被特许人没法正當有用利用贸易标識，导致特许谋劃合同目标没法實現，被特许人可以消除合同，特许人應承當响應的违约责任。

◈在司法裁判中，有概念認為，特许谋劃資本中的贸易标識，通常為企業具有的注册牌号、企業标记等谋劃資本。對付未注册牌号，若该牌号在先利用并具备必定影响、可以或许構成某種市場竞争上風的，也能够認定為属于特许谋劃法令意义上的谋劃資本，即對付未注册牌号，成為特许谋劃資本理當知足在先利用、具备必定影响及構成某種市場竞争上風等前提，不然，一般性的未注册牌号其實不合适特许谋劃的特许范围，且未注册牌号或标識的利用轻易發生法令和竞争危害。

2. 若特许人在推行、鼓吹勾當中存在坑骗、误导的举動，其公布的告白中含有鼓吹被特许人從事特许谋劃勾當收益的內容的，可能致使特许谋劃合同被撤消。

3. 特许人向被特许人供给的信息應認真實、正确、完备，不得隐瞒有關信息，或供给子虚信息。特许人隐瞒有關信息或供给子虚信息的，可能致使特许谋劃合同被消除或被撤消。

基于特许人与被特许人两邊信息紧张不合错误称和特许人表露的信息對被特许人的谋劃决议计劃具备重大影响的環境，信息表露义務是特许人的一項首要义務，實践中不少胶葛均触及到信息表露的問题。

4. 除上述情景之外，特许人在實行特许谋劃合同進程中存在其他违约举動的，特许人應承當响應的违约责任；若特许人的违约举動导致特许谋劃合同目标没法實現的，被特许人可以消除合同。

被特许人告状特许人违约的其他情景重要包含：特许人未實行供貨或供给辦事的义務；特许人供给的貨物或辦事不合适合同商定；特许人未向被特许人供给特许谋劃操作手册；特许人未對被特许人举行延续的谋劃引导、技能@支%69k48%撑或营%65l45%業@培训等义務；特许人未實行合同商定告白鼓吹义務；特许人就某一區域的特许谋劃与某一被特许人签定合同後，又与另外一被特许人就堆叠區域另行签定特许谋劃合等同。

5. 特许人和被特许人應在特许谋劃合同中商定，被特许人在特许谋劃合同订立後一按期限內可以单方消除合同，此系被特许人的法定消除权。

◈對付若何肯定“一按期限”（“岑寂期”），現行法令律例對此并没有明白劃定。司法實践中，有概念認為该“一按期限”應是指被特许人未現實利用特许人谋劃資本以前；也有概念認為應综合斟酌特许人是不是周全移交了特许人的相干資料，使被特许人對特许人企業和相干行業是不是有一個比力周全的领會和被特许人是不是有能力從事相干谋劃等身分，同時應斟酌被特许人是不是已現實操纵特许人的品牌、技能、谋劃資本举行了谋劃勾當。若合同商定的刻日分歧理，可能會被認為褫夺了被特许人的权力，该商定應属無效。

6. 特许人對付被特许人具备必定的辦理义務，若特许人未安妥實行其辦理义務，特许人可能需對被特许人的违约或侵权举動承當連带责任等响應责任。

比方：被许可儿經由过程收集公布竞争敌手的不實動静，组成贸易毁谤，娛樂城詐騙，應承當响應责任，若竞争敌手曾通知特许人该侵权究竟，但特许人未在力所能及的公道范畴內采纳得當的辦理辦法，放任被许可儿的贸易毁谤举動，终极致使侵权成果產生的，特许人可能必要承當响應的侵权责任。

3.特许人与其他主體之間的权力义務瓜葛

1. 供给商。若由特许人同一采購或指定供给商，则可能触及特许人与供给商關于采購合等同胶葛。此外，特许人選擇供给商的進程中亦存在危害，此時可對供给商举行综合查询拜访，科學、公道地選擇供给商。

2. 商店出租人。在肯定被特许人的商店地址及租赁事宜時，可能触及對出租方及出租衡宇的综合查询拜访。在租赁時代，亦可能触及關于租赁合等同胶葛。

1. 不法吸取公家存款罪。以特许谋劃為名，不法吸取公家存款或變相吸取公家存款，侵扰金融秩序的，组成不法吸取公家存款罪，依法究查刑事责任。

2. 子虚告白罪。特许人在推行、鼓吹勾當中，不得有坑骗、误导的举動，其公布的告白中不得含有鼓吹被特许人從事特许谋劃勾當收益的內容。特许人违背國度劃定，操纵告白對商品或辦事作子虚鼓吹，情节紧张的，组成子虚告白罪，依法究查刑事责任。

3. 合同欺骗罪、欺骗罪。以特许谋劃為名，以不法占据為目标，欺骗公私財物，数额较大的，组成合同欺骗罪或欺骗罪，依法究查刑事改善宮寒經痛，责任。

4. 组织、带领傳銷勾當罪。组织、带领以特许谋劃為名，请求加入者以缴纳用度或采辦商品、辦事等方法得到参加資历，并依照必定次序構成层级，直接或間接以成长职員的数目作為计酬或返利根据，勾引、勒迫加入者继续成长别人加入，欺骗財物，侵扰經濟社會秩序的傳銷勾當的，组成组织、带领傳銷勾當罪，依法究查刑事责任。

1.特许谋劃主體資历

1. 企業之外的其他单元和小我不得作為特许人從事特许谋劃勾當。不然，由商務主管部分责令遏制不法谋劃勾當，充公违法所得，并处10万元以上50万元如下的罚款。

2. 特许人從事特许谋劃勾當理當具有最少2個直营店，而且谋劃時候跨越1年（2007年5月1日以前已從事特许谋劃勾當的特许人不受该劃定限定）。不然，由商務主管部分责令更正，充公违法所得，处10万元以上50万元如下的罚款，并予以通知布告。

2.行政存案与陈述

1. 特许人理當自初次订立特许谋劃合同之日起15日內依照相干劃定请求向商務主管部分存案。不然，由商務主管部分责令期限存案，处1万元以上5万元如下的罚款；过期仍不存案的，处5万元以上10万元如下的罚款，并予以通知布告。

2. 特许人理當在每一年第一季度将其上一年度订立特许谋劃合同的環境向商務主管部分陈述。不然，由商務主管部分责令更正，可以处1万元如下的罚款；情节紧张的，处1万元以上5万元如下的罚款，并予以通知布告。

3.特许人与被特许人之間的权力义務瓜葛

1. 特许人请求被特许人在订立特许谋劃合同前付出用度的，理當以书面情势向被特许人阐明该部門用度的用处和退還的前提、方法。不然，由商務主管部分责令更正，可以处1万元如下的罚款；情节紧张的，处1万元以上5万元如下的罚款，并予以通知布告。

2. 特许人理當在订立特许谋劃合同之日前最少30日，以书面情势向被特许人供给相干劃定请求的信息，并供给特许谋劃合同文本。不然，被特许人向商務主管部分举報并經查實的，由商務主管部分责令更正，处1万元以上5万元如下的罚款；情节紧张的，处5万元以上10万元如下的罚款，并予以通知布告。

3. 特许人在推行、鼓吹勾當中，不得有坑骗、误导的举動，其公布的告白中不得含有鼓吹被特许人從事特许谋劃勾當收益的內容。不然，由工商行政辦理部分责令更正，处3万元以上10万元如下的罚款；情节紧张的，处10万元以上30万元如下的罚款，并予以通知布告。

4. 特许人向被特许人供给的信息應認真實、正确、完备，不得隐瞒有關信息，或供给子虚信息。特许人向被特许人供给的信息產生重大變動的，理當實時通知被特许人。特许人隐瞒有關信息或供给子虚信息的，被特许人可以消除特许谋劃合同。不然，被特许人向商務主管部分举報并經查實的，由商務主管部分责令更正，处1万元以上5万元如下的罚款；情节紧张的，处5万元以上10万元如下的罚款，并予以通知布告。

4.特许谋劃勾當

1. 特许人操纵告白施行坑骗、误导举動的，按照《告白法》的有關劃定予以惩罚。

2. 以特许谋劃名义欺骗别人財物，尚不组成犯法的，按照《治安辦理惩罚法》的有關劃定予以惩罚

3. 以特许谋劃名义從事傳銷举動的，按照《制止傳銷条例》的有關劃定予以惩罚。

文 / 邱淑妙

编纂 / 陈嘉慧

校订 / 麦欣宜

出品 / 上海兰迪（廣州）状師事件所

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